【走私辩护研究】2014年9月10日之前，租用、借用或者使用购买的他人许可证，进出口国家限制进出口的货物、物品的，不属于刑法规制的行为，不构成犯罪

2014年9月10日，租用、借用或者使用购买的他人许可证，进出口国家限制进出口的货物、物品的，不属于刑法规制的行为，不构成犯罪

【广州刑事律师　郑泳彬律师对无罪评析】2014年9月10日之前，实施的借用他人许可证的进出口国家限制进出口的货物、物品的不在我国刑法的规制范围，行为人实施行为时无法根据法律、司法解释的规定对自己行为是否具有刑事违法性作出正确判断，根据从旧兼从轻原则，不能适用最高人民法院、最高人民检察院公布施行的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，应当认定无罪。

案件来源

广西北海东福环保再生资源有限公司、秦妮等走私废物罪二审刑事判决书 青海省高级人民法院刑事判决书 | （2015）青刑一终字第45号

二审法院认为节选（一）

被告单位青海云兴公司将《限制进口类可用作原料的固体废物许可证》交由广西北海东福公司，并以委托协议的方式将加工利用行为委托给东福公司在进关地北海市加工利用的行为，属于向海关申报不实，逃避海关监管的行为。但该行为发生时相关法律、司法解释均无明确将此种行为规定为犯罪行为。根据刑法从旧兼从轻的原则，原审法院适用2014年9月10日最高人民法院、最高人民检察院公布施行的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定予以定罪处罚，属于适用法律错误，应予纠正。

二审法院查明节选（二）

最高人民法院2000年10月8日起实施的《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》以及2006年11月16日起实施的《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》中，对”借用他人许可证”的行为未作规定。2014年9月10日最高人民法院、最高人民检察院公布施行的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十一条明确将租用、借用或者使用购买的他人许可证，进出口国家限制进出口的货物、物品的，以走私废物罪定罪处罚。即本案二被告单位在2010年进口可用作废物的原材料时，法律、司法解释均不认为有环评资质的企业间转让、借用《许可证》是犯罪行为。二被告单位实施行为时无法根据法律、司法解释的规定对自己行为是否具有刑事违法性作出正确判断。因此本案中不应适用2014年9月10日最高人民法院、最高人民检察院公布施行的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定。