【办案札记】对涉案财物的处置辩护策略总结

一、程序上的辩护，主要就涉案财物是否被办案机关非法处置，是否随案移送以及退赃的策略问题。

实践中，被告人在被立案侦查时，其相关的财物会被采取查封、扣押、冻结措施。虽然程序上未经法院判处涉案财物是不能私自处理的，但是现实中存在被侦查机关提前处理的情况时有发生。此外，还存在被采取查封、扣押、冻结措施的财物没有移送法院，这些问题都需要辩护人在庭审中提出，以保护当事人的财产权益。

对于退赃策略，这可能关系到一个家庭的经济负担和被告人的量刑利益最大化的问题。实务中比较现实的退赃做法是，“挤牙膏”式的退赃，就是在侦查、审查起诉、一审、二审分别退一部分。现实的好处在于随着刑事程序的推进，越到后来的阶段，退赃的效果就越明显，对量刑的作用就越大。但事实上，实际作用也是有限的。因为退赃只是酌定从轻的情节，如果涉案数额特别巨大的情况下，即使退赃，也可能在10年以上。这样存在一个僵局，当事人家属愿意代为退赃，但是无法减轻处罚。这就导致存在涉案财物追缴不理想的问题。

二、实体上的辩护，就涉案财物的范围、价值问题。

第一，关于涉案财物的没收范围辩护。一般情况下，辩护人在为被告人作无罪辩护或者量刑辩护的同时，在法庭调查和法庭辩护阶段，要注意论证追缴、没收犯罪所得的适当范围，提示法院要纠正侦查机关采取不合法或者不合比例的查封、扣押、冻结、处置行为。如，海关的缉私局在侦查过程中，对于涉嫌走私货物除查验当场发现的扣押外，往往还将嫌疑人仓库甚至保税仓库以及委托的物流公司包柜货物全部予以先行查封。即使后来关税部门核定的偷逃应缴税款数额只是较大，只有几十万元，但扣押的价值数百万元货物均全部没收处理，不予发还。这就存在罚收过当的问题，违反罪刑相适应原则。

第二，关于涉案财物价值的辩护。对于大部分营利型或财产型犯罪，涉案财物价值往往决定了有罪无罪，罪轻或罪重的问题。那么辩护律师在对涉案财产进行辩护时，对于涉案财物鉴定的价格要特别注意。比如贿赂犯罪案件 ，涉案财物不限于金钱，可能包括一此贵重物品，如金银珠宝，名贵奢侈品等；还比如知识产权犯罪案件所销售假冒注册商标的商品，对于这些案件的物品的价值和价格评估和鉴定，需要律师判断是否存在高估、误估和错估的情况。

本期律师推荐

郑泳彬律师

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暨南大学法学院全日制刑法学硕士，人民大学律师学院第七、九期刑辩高级研修班成员，日知社青年刑辩人才计划百人刑辩人才，庭立方刑事风控班高级讲师成员。

2017年度获广州律协颁发“业务成果奖”和“理论成果奖”，2018年，获盈科广州月度青年律师之星。

现为北京市盈科（广州）律师事务所 刑事部副主任，丁一元刑辩团队核心成员；严谨细致，专业实干，办理多起重大、疑难、复杂刑事案件，取得了让当事人称赞的理想辩护效果。善于钻研法律，专注刑事辩护多年，对刑法和刑事诉讼法有深入的研究。