涉案财物追缴效果差，可能是量刑作用小的结果

一

就目前的多数案件而言，对于涉案财物的追缴，事实上是非常有限的。主要原因可以归纳为两个方面：一是被告人花费后，无支付能力，也无在案的财物可供追缴；第二是当事人或家属有能力退赃或协助退赃，但量刑作用小，动力不足。对于第一种情况，可能无解，因为被告人也许就是一些底层社会群体，本来就无财产可供追缴。但对于第二种情况，则值得研究和注意。

二

退赃在我国《刑法》中，只是酌情从轻情节，唯一有作为减轻情节的情况，只体现在《刑法》第383条第三款规定，“犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚”。但是该款的规定可减轻，只对三年以下的这一档法定刑。而对于三年以上十年以下，或者十年以上的法定刑，退赃只是从轻情节。此外，最高人民法院关于实施修订后的《关于常见犯罪的量刑指导意见》的通知法发〔2017〕7号中规定，“对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30%以下。”并没有体现退赃可以作减轻情节的问题。

三

随着经济的快速发展，实践中，营利型和财产型犯罪的数额是越来越高，很多案件一但案发就直接触到罪名对应的最高一档法定型。是这种情况下，如果没有自首或立功情节等减轻情节，很多当事人的量刑可能就是10年以上。像这类型的案件，当事人即使想退赃，意愿也不强。结果就是很多涉众型经济犯罪，案发后追回赃款、赃物的的数量很少，甚至为零。

试想，如果全额退赃可以作为减轻情节，法定刑降档处罚。那么在法定刑前后对比的巨大刑罚差额利益比较下，当事人为了能获得最大限度的轻判，可能会想尽办法全额退赃。那么这对于赃款赃物的追缴将在一个极大的促进作用。但就目前的刑事立法，在国家刑罚权与被害人利益发生冲突的情况下，前者被侧重。而随着被害人学的兴起，人们对这种偏向的刑罚制度提出了质疑：失去被害人利益的维护,刑法的生命力何在？结果就是社会上访和维稳的事件就一直在博弈上演。

因此，本文建议将被告人全额退赃作为减轻情节，使被告人得法定刑降档处罚，以激发赃款、赃物追缴的最大效果。