判决分析  |  广东“广深莞佛”关于“帮助信息网络犯罪活动罪”的网上判决分析

写在前面——判决研究收获

第一、同一公司的人员，老板被认定重罪（诈骗罪、组织领导传销活动罪等），技术人员可以适用轻罪，认定帮助信息网络犯罪活动罪

第二、帮助信息网络犯罪活动罪内部，可区分主从犯。

第三、判例中的被告人基本认罪认罚，大部分判处实报实销，缓刑是有自首的个别情况才适用

一、总体情况

截止2020年11月3日，裁判文书网上公开的全国关于“帮助信息网络犯罪活动罪”的文书有368份，其中广东地区有19份。广州、深圳、东莞、佛山等都有相应的判决书。19判判决中，二审的裁定有2份，一审判决有17份，从2017年至今案件呈上升趋势。

量刑方面，“帮助信息网络犯罪活动罪的法定刑只有一档，就是3年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金。

目前，广东各地已有的判决中，以有期徒刑为主，拘役和单处罚金比较少，19件案件中，拘役和单处罚金的各1件。有期徒刑的量刑情况，其中最低的有6个月，最高的2年。

以下重要摘录广州、深圳、东莞和佛山的现有判例：

二、判决摘要目录：

（一）广州地区的判决有4件，分别是荔湾1件，花都1件，增城2件

1、出租“多卡宝”及电话卡获利9.5万，被认定提供通讯传输等技术支持，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元，职业禁止三年。

广州市荔湾区人民法院（2020）粤0103刑初76号判决认定“被告人陈康出租“多卡宝”及电话卡违法所得共计人民币95480元”。公诉机关认为被告人陈康无视国家法律，明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入，情节严重。被告人认罪认罚。法院认定被告人陈康明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供通讯传输等技术支持，情节严重，其行为已触犯刑律，构成帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，禁止被告人陈康从事与通讯传输相关技术工作三年。

2、出租软件，为其犯罪提供互联网接入，判处有期徒刑七个月

广州市花都区人民法院（2019）粤0114刑初2640号判决认定，被告人向他人租售用于“聊呗”网络赌博的软件，帮助上家实施网上开设赌场犯罪活动，并从中获利，构成帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元。

3、销售嗅探设备，非法获利约1.5万元，被认定为其犯罪提供技术支持，自首后，判处拘役四个月，缓刑八个月

广州市增城区人民法院（2018）粤0118刑初1458号判决认定，被告人向同案人销售嗅探设备，非法获利约15000元，嗅探设备被同案人用于非法截取他人手机信息和盗刷他人账户资金。后投案自首，法院认定明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供技术支持，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金二万元

4、销售嗅探设备，违法所得1.1万元，被认定为其犯罪提供技术支持，是累犯，判处有期徒刑一年

广州市增城区人民法院（2018）粤0118刑初1457号判决认定，被告人售卖了嗅探设备和帮助他人修理采集设备，违法所得1.1万，并且是累犯，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。

（二）深圳地区的判决有1件，明知所开的银行卡可能用于犯罪活动的情况下，为获取报酬，仍然积极参加，区分主从犯，量刑6个月到1年6个月

深圳市福田区人民法院（2020）粤0304刑初358号判决认定，被告人徐某甲在台湾省受他人指派，带领台湾居民进入大陆到银行办理银行卡，用于违法犯罪活动，被告人廖某某、李某某、黄某乙、邱某某、吴某甲、吴某乙在明知其所开的银行卡可能用于犯罪活动的情况下，为了高额报酬，仍然积极参加，办理的多张银行卡因与全国各地多单电信诈骗案件有关，已被公安机关依法冻结，涉案资金高达人民币一千多万元。

法院认为，被告人徐某甲、廖某某、徐某乙、李某某、黄某甲、林某某、黄某乙、邱某某、吴某甲、吴某乙无视国家法律，明知其等办理的银行卡可能用于实施电信网络诈骗等犯罪行为，仍为犯罪分子到大陆办理大量银行卡，情节严重，其行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪。本案中，被告人徐某甲带领其他同案犯进入大陆办理银行卡，并实施了提供办卡所需虚假材料、对所办理银行卡进行登记和验证转账功能等集中管理的行为，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人廖某某、徐某乙、李某某、黄某甲、林某某、黄某乙、邱某某、吴某甲、吴某乙为领取少量报酬，接受他人雇请参与犯罪，在共同犯罪中起次要作用，依法应从轻处罚。

量刑方面法院判决主犯徐某甲判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；判决从犯廖某某、徐某乙等八个月到六个月。

（三）东莞地区有两份判决，但是同属一个案件而分案，共同确立了一个判决思路，一个公司的人员可以分别适用不同的罪名，老板适用诈骗罪或组织领导传销，没有共谋但只是应当明知的技术人员适用帮助信息网络犯罪活动罪，并且可以认定为从犯

1、被告人负责网站策划、网页制作和网站视觉，明知明知软件游戏规则设计存在多级分销，可能被用于违法犯罪的情况下，仍然共同参与开发和维护该程序，判处有期徒刑一年十一个月到二年，并处罚金人民币10000元

东莞市第一人民法院（2018）粤1971刑初602号 判决认定 “被告人张宗耀、黄超胜、莫欣与何某2、姚某、刘某2（均另案处理）均是东莞问蔻信息科技有限公司的员工，均受雇于王某2，均听从王某2、赵某等人的管理，被告人张宗耀负责网站策划等工作，被告人黄超胜负责网页制作等工作，被告人莫欣任视觉总监。从2016年12月份开始，赵某指令何某2、姚某、刘某2等技术人员负责“开鑫牧场”游戏程序的开发，被告人张宗耀、黄超胜、莫欣均参与“开鑫牧场”游戏的相关开发工作。被告人张宗耀、黄超胜、莫欣等人在明知“开鑫牧场”游戏规则设计存在多级分销，可能被用于违法犯罪的情况下，仍然共同参与开发和维护该程序。

公诉机关现提供的证据不足以证实被告人张宗耀、黄超胜、莫欣与同案人王某2、赵某等人有商量诈骗或非法吸收公众存款的故意，也不足以证实被告人张宗耀、黄超胜、莫欣有经手涉案资金、占有涉案资金及参与分红等。公诉机关现提供的证据可证实被告人张宗耀、黄超胜、莫欣参与涉案游戏的开发，被告人张宗耀、黄超胜、莫欣也陈述参与涉案游戏的开发，被告人张宗耀、黄超胜、莫欣也知道涉案游戏有多级分销和返利提成功能等情况，同案王某

赵某等人也证实被告人张宗耀、黄超胜、莫欣参与涉案游戏的开发，故现有证据可证实被告人张宗耀、黄超胜、莫欣知道涉案游戏用于犯罪，但，被告人张宗耀、黄超胜、莫欣依然提供相关技术支持。现有证据证实被告人张宗耀、黄超胜、莫欣除了领取工资和开发游戏的合理补贴外，不能证实被告人张宗耀、黄超胜、莫欣从涉案犯罪所得中领取不合理的报酬。综上，现有证据足以证实被告人张宗耀、黄超胜、莫欣的行为构成犯罪，被告人张宗耀、黄超胜、莫欣的行为符合帮助信息网络犯罪活动罪的犯罪构成，应以帮助信息网络犯罪活动罪定罪处罚。

法院判处张宗耀有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；判处黄超胜、莫欣有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币10000元

2.技术人员受指令负责游戏程序的开发，明知设计存在多级分销，可能被用于违法犯罪的情况下，仍然共同开发和维护该程序，主观上和同案人王某等人事先并无诈骗或者组织、领导传销的共谋，依法应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究

东莞市第二人民法院（2018）粤1972刑初932号判决认定，被告人何仲颖、姚嘉浩、刘文颖是东莞问蔻信息科技有限公司的程序员，均听从赵某某的管理。从2016年12月份开始，赵某某指令何仲颖、姚嘉浩、刘文颖等技术人员负责“开鑫牧场”游戏程序的开发。何仲颖、姚嘉浩、刘文颖等人在明知“开鑫牧场”游戏规则设计存在多级分销，可能被用于违法犯罪的情况下，仍然共同开发和维护该程序。

三被告人均是涉案公司的普通员工，只是按照上级的安排实施犯罪，在共同犯罪中只是起到次要、辅助作用，依法应当从轻处罚。同案人王某、刘某等主要犯罪人员也均证实只是让何仲颖等技术人员开发、修改或维护游戏，未告知技术人员通过该游戏实施诈骗或传销等违法犯罪的情况。此外，本案中的三名被告人除了领取工资和开发游戏的补贴，也并未从犯罪所得中领取不合理的报酬。因此，三名被告人只是知道涉案游戏被用于犯罪却依然提供技术支持，但是主观上和同案人王某等人事先并无诈骗或者组织、领导传销的共谋，依法应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究三人的刑事责任。

1、帮助嫌疑人提供座机号码呼叫转移业务，获违法所得超过1.8万，法院认定为其犯罪提供通讯传输技术支持，情节严重，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。

佛山市南海区人民法院（2019）粤0605刑初3502号判决认定，被告人怀疑同案人的客户有犯罪嫌疑，为同案人提供座机号码呼叫转移业务，收取同案人的设置呼叫转移费用、更换转移的手机号码费用共计18895元，根据被害人的报案信息统计，同案人的客户利用被告人提供的073******423、073*******521等多个座机号码实施诈骗共计骗走余某国、吴某兴等24个被害人172850.92元。

法院认为，被告人明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供通讯传输技术支持，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。

2为他人发布涉嫌违法犯罪活动的推广短信，数量达60余万条，法院认定为明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供广告推广等帮助，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元

被告人利用电脑控制苹果手机向不特定的手机用户群发送网络赌博、色情、“A货”等涉嫌违法犯罪活动的推广短信，数量达60余万条。法院认为被告人无视国家法律，明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供广告推广等帮助，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元